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《劳动合同法》第八十二条 用人单位自用工之日起超过1个月不满1年未与劳动者订立书面劳动合同的,应当向劳动者每月支付2倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的,自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付2倍的工资。

从上述条文来看,如果用人单位存在上面提到的两种情形,即

1、自用工之日起超过一个月没有与劳动者签订劳动合同或者

2、违反规定不与劳动者签订无固定期限劳动合同

那么这时候,劳动者就有权要求用人单位每月支付双倍工资!

立法原因

我们首先要理解的一点是,双倍工资作为一项惩罚性的规定,就是为了督促企业按照法律规定尽快与劳动者订立劳动合同,确定双方的权利义务关系。

条文理解

一、未与劳动者订立劳动合同

这种情况在我们的生活中其实并不少见,那么双倍工资具体该如何计算呢?

1、双倍工资差额拿几个月?

我们可以看到法律条文的原文清楚地写道:“自用工之日起超过一个月不满一年”,也就是说双倍工资差额最多可以主张11个月,为什么超过一年之后就没有双倍工资了呢?《劳动合同法》第十四条规定,等到未签订劳动合同满一年时,就视为员工与公司已经订立了无固定期限劳动合同,此时员工有了法定的另一种更好的保护。

2、两倍工资的计算基数是什么?

各地法院裁判的标准不同,具体要看当地的相关规定。小卖部以江苏地区为例,江苏高院、省劳动人事争议仲裁委员会关于印发《关于审理劳动争议案件的指导意见(二)》的通知认为,

第二条 用人单位因未与劳动者签订书面劳动合同而应每月支付的二倍工资,按照劳动者当月的应得工资予以确定,包括计时工资或者计件工资以及加班加点工资、奖金、津贴和补贴等货币性收入。劳动者当月工资包含季度奖、半年奖、年终奖的,应按分摊后该月实际应得奖金数予以确定。

二、未按规定签订无固定期限劳动合同

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无固定期限劳动合同是指约定无确定终止时间的劳动合同。

在什么情况下用人单位必须与员工签订无固定期限合同呢?

(1)劳动者已在该用人单位连续工作满十年的;

(2)用人单位初次实行劳动合同制度或者国有企业改制重新订立劳动合同时,劳动者在该用人单位连续工作满十年且距法定退休年龄不足十年的;

(3)连续订立二次固定期限劳动合同。

还有一种情况就是我们上文所说的,没有签订劳动合同满一年,就视为已经订立了无固定期限劳动合同。

实际操作

因篇幅原因,法律小卖部今天就重点讲一下没有签订劳动合同要如何去主张双倍工资差额的问题。如果公司拒绝支付,那么维权途径就是去当地劳动监察大队投诉或者去劳动仲裁委申请仲裁。

一、证明的重点—存在事实劳动关系

我们试想一下,如果我们要去仲裁委(其作用相当于法院)首先我们需要提供证据证明我们确实是跟某家公司之间存在劳动关系,确实是员工,这样才能让公司给你付工资!

但问题是,本来双方之间就没有签劳动合同,这就需要想尽办法用其他证据来证明你跟公司确实存在事实劳动关系。有哪些证据能证明呢?

《关于确定劳动关系有关事项的通知》

第一条 用人单位招用劳动者未签订书面劳动合同,但同时具备下列情形的,劳动关系成立。(一)用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格;(二)用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者,劳动者受用人单位的劳动管理,从事用人单位安排的有报酬的劳动;(三)劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。

第二条 用人单位未与劳动者签订劳动合同,认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证:(一)工资支付凭证或记录(职工工资发放花名册)缴纳各项社会保险费的记录;(二)用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件;(三)劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录;(四)考勤记录;(五)其他劳动者的证言等。其中,(一)、(三)、(四)项的有关凭证由用人单位负举证责任。

当然,并不仅局限于上述证据。只要与我们的证明目的有关的都可以作为证据。

二、仲裁时效—时间不等人

《劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款 劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。第四款 劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的,劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制;但是,劳动关系终止的,应当自劳动关系终止之日起一年内提出。

未签订劳动合同主张的双倍工资包括两部分,一部分是劳动者本身每个月应得的工资报酬,在职时是不受时间限制的,什么时候要都可以,等到劳动关系终止才开始计算一年;另一部分则是惩罚性赔偿的部分,不属于劳动报酬,因此还是适用一年的仲裁时效。

各地对于双倍工资差额仲裁时效计算方式有不同。

以江苏地区为例,如果在江苏省,是以双倍工资差额总额确定之日即自用工起未签订劳动合同最多满一年为仲裁时效起算时间点,自此开始计算一年仲裁时效。

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